029-89562678

新闻动态

News
详细内容

案例|代理机构退还了放弃中标供应商的投标保证金,是否违约?

案例回放


2018年3月,某采购人委托代理机构实施IT设备政府采购,中标通知书发出第3天,排名第一的中标候选供应商提出因代理产品调整,可能导致无法按时供货为由,决定放弃中标。


其后,采购人与排名第二的中标候选供应商签订了政府采购合同。而排名第二的中标候选供应商的报价,比第一中标候选供应商的高出110万元。


之后,政府采购项目虽然正常履行,但是采购人对采购代理机构比较不满意。在采购人代表看来,在此次采购中,放弃中标的供应商可能是违法的,但是代理机构也有责任,因为在合同签订之前代理机构就擅自将排名第一的中标候选供应商的投标保证金予以退还了。


在今年的监督检查中,相关人员就提出,该项目为什么没有和第一中标候选人签订合同?采购人代表反馈,这是因为第一中标供应商放弃中标,才和第二中标候选供应商签订了中标合同。于是,相关工作人员就提出:为何退还其投标保证金?因为监督检查中发现的问题,采购人代表对该项目的代理机构意见就更大了。


问题引出

问题一:中标供应商放弃中标违法吗,供应商应承担怎样的法律责任?

问题二:代理机构擅自退还了放弃中标供应商的投标保证金,是否违约?

问题三:如果代理机构的行为违法违规,采购人该怎么办?

图片


问题解析


问题一:中标供应商放弃中标违法,应当承担法律责任。


《政府采购法》第四十六条明确规定,中标、成交通知书对采购人和中标、成交供应商均具有法律效力。中标、成交通知书发出后,采购人改变中标、成交结果的,或者中标、成交供应商放弃中标、成交项目的,应当依法承担法律责任。《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第七十条规定:“中标通知书发出后,采购人不得违法改变中标结果,中标人无正当理由不得放弃中标。”


案例中,中标通知书发出后,中标候选供应商单方面放弃中标资格,其放弃中标的理由是代理产品调整,可能导致无法按时供货。这一理由不属于不可抗力,而且代理产品调整是可以提前预见的,理由是不正当的,因此,该中标候选供应商应当依法承担法律责任。


根据《政府采购法实施条例》第七十二条和《政府采购法》第七十七条的规定,可以对放弃中标的供应商,处以采购金额千分之五以上千分之十以下的罚款,列入不良行为记录名单,在一至三年内禁止参加政府采购活动,有违法所得的,并处没收违法所得,情节严重的,由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任。



问题二:代理机构擅自退还了放弃中标供应商的投标保证金,有可能构成违约。


《政府采购法实施条例》第十六条第二款规定:“采购人和采购代理机构应当按照委托代理协议履行各自义务,采购代理机构不得超越代理权限。”


因此,代理机构在采购过程中应当履行代理协议约定的义务,否则构成违约。


《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第二十条明确规定:“采购人或者采购代理机构应当根据采购项目的特点和采购需求编制招标文件。招标文件应当包括以下主要内容:“(五)投标文件编制要求、投标报价要求和投标保证金交纳、退还方式以及不予退还投标保证金的情形;”


通常情况下,放弃中标资格会被列入不予退还投标保证金的情形。如果招标文件规定了不予退还保证金的条款,而代理机构在供应商放弃中标资格的情形下依然退还投标保证金,极有可能构成违约。


当然,具体还要看招标文件中是否明确将放弃中标列为了不予退还投标保证金的情形,也要看委托代理协议约定的具体内容。如果委托代理协议已经将严格执行招标文件规定,而招标文件中也规定了不予退还保证金条款,那么代理机构的行为就构成违约。


本案中,代理机构在合同签订前就将投标保证金退还给了中标候选供应商,这一行为令人怀疑(代理机构与供应商可能私下串通),因为《政府采购法实施条例》规定自政府采购合同签订之日起5个工作日内退还中标供应商的投标保证金。


技术支持: 365网媒 | 管理登录